WWW.KNIGI.KONFLIB.RU

БЕСПЛАТНАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ БИБЛИОТЕКА

 
<< HOME
Научная библиотека
CONTACTS

Pages:     | 1 |   ...   | 5 | 6 || 8 | 9 |   ...   | 15 |

«1. Мусульманское право и институт страхования § 1. Понятие и источники мусульманского права В шариате существует три категории предписаний. В первую категорию входят ...»

-- [ Страница 7 ] --

В мусульманском праве существуют прецеденты переноса риска с одной стороны договора на другую. Например, в договоре салам (бай’ ас-салам 92) одна сторона (торговец) берет у другой стороны (например, банка) кредит и обязуется предоставить в оговоренные сроки определенное количество товара.

Таким образом, банк (покупатель) несет риск, что цена на товар впоследствии упадет, и он даст заемщику средств больше, чем мог бы дать при упавшей цене на данный товар. Участники бай’ ас-салам подвергаются риску, хотя и рассчитывают получить прибыль на разнице между ценой, оговоренной в контракте, и ценой товара во время поставки, - как правило, товаром в договоре выступают продукты сельскохозяйственного производства. Очевидно, что в бай’ ас-салам присутствует элемент неопределенности.

Kamali Mohammad Hashim. Islamic Commercial Law. - Cambridge, 1991. – P. 165.

В связи с этим, некоторые юристы считают, что не играет особой роли, заключается сделка в рамках коммерческого или некоммерческого страхования, поскольку и там, и там – гарар несущественен. По их мнению, неопределенность, которую запретил Пророк наряду с майсиром и риба, - совсем не тот гарар, с которым мы имеем дело в договоре коммерческого страхования. И коммерческое, и некоммерческое (например, взаимное) страхование выполняют одну и ту же функцию – разве, что первое сопряжено с гораздо меньшими затратами и приносит прибыль. И если на уровне индивида в доходе (и затратах, соответственно) разница не так чувствуется, то на уровне общества (уммы) существующие различия более ощутимы.

Rahman Muhammad Sahri Abdul. The Gharar Sale in Share Trading. - London, 1994. – P. 7.

См. Глоссарий в данном Сборнике.

Возникает вопрос - почему в мусульманском праве признается салам, и страхования?

В статье профессора Шермана Джэксона (‘Абд ал-Хакима) “От поступков Пророка до конституционной теории” излагается распространенный, особенно в последнее время, среди мусульманских правоведов постулат, в соответствии с которым, следует отличать правила, регулирующие жизненные ситуации, от религиозных норм. По мнению Джэксона, при исследовании сунны Пророка предпочтительней опираться на причинное основание, т.е. на те условия и общеупотребительного значения дошедших до нас действий и изречений Посланника Аллаха93. В самом деле, такой подход позволит лучше понимать смысл запретов в исламе и легализовать то, что незаконно лишь с формальной точки зрения. Важно при этом не привносить в толкование действий и высказываний Пророка элемент субъективизма и не подгонять имеющиеся данные под заранее намеченные схемы.

Классический пример, приводимый во многих источниках, где речь идет о гараре, связан с производством сыра. Молоко относится маликитами к так называемым товарам “рибави”94. Соответственно, оно может быть обменено только на такое же количество молока. То же самое касается сыра.

Неуверенность в эквивалентности каждого из продуктов обмена подобна, по неэквивалентности95. Если каждый из двух партнеров, создавших товарищество по производству сыра, вложит в дело по 10 литров молока, это не означает, что из 10 литров, вложенных первым участником, будет произведено столько же сыра, сколько из 10 литров второго. По мнению исследователей, в данной Jackson Sherman. From Prophetic Actions to Constitutional Theory: а Novel Chapter in Medieval Muslim Jurisprudence// International Journal of Middle East Studies. -1993. - № 25. - P. 87.

К “рибави” относятся те товары, которые можно менять друг на друга в равной пропорции при условии одновременной их передачи сторонами в сделке друг другу (из рук в руки).

Al-Gharar, Risk and Insurance// International Journal of Islamic Financial Services. – 1999. - Vol. 1, No. 1. - AprilJune (e-version)// www.islamic-finance.net сделке присутствует элемент рибы (ростовщичества). Более поздние фетвы факихов маликитского мазхаба устанавливают, что такое партнерство законно, несмотря на наличие гарара и рибы, в случае, если оба партнера производят сыр в небольших количествах для собственных нужд96.

Абу Исхак аш-Шатиби рассматривает ситуацию, когда много людей объединяются и начинают производить сыр в количестве, превышающем их потребности в данном продукте питания. По мнению ученого, излишек все равно должен не уничтожаться, а идти на продажу97. А в договоре куплипродажи, если товар измеряется неизвестной для одной из сторон мерой, наличие гарара - существенная часть контракта. Соответственно, сделка, осуществляемая в соответствии с таким договором, может быть признана незаконной98.

Трудно представить жизнь людей без обмена. Будет сложно жить, когда все будут производить только для себя, не имея возможности торговать. Не случайно один из основных принципов мусульманского права гласит: “Если обстоятельства оказались затруднительными (для точного следования норме), то проявляется снисхождение (допускающее отход от установленного правила)”99.

утверждении основателя и эпонима маликитского мазхаба Малика бин Анаса, что люди должны получать то, что увеличивает их долю, улучшает их благосостояние, а это полностью согласуется с вышеупомянутым принципом мусульманского права100.

Майсир в переводе с арабского литературного языка означает “азартная игра”. В отличие от гарара, майсир полностью отвергается исламом: “О вы, Ibid.

Jackson Sherman. From Prophetic Actions to Constitutional Theory: а Novel Chapter in Medieval Muslim Jurisprudence// International Journal of Middle East Studies. - 1993. - № 25. – P. 88.

Ibid. – P. 89.

Общие принципы мусульманского права// Антология мировой правовой мысли/Отв. ред. Л.Р. Сюкияйнен. – М., 1999. –Т.1. - С.684.

Al-Gharar, Risk and Insurance// International Journal of Islamic Financial Services. – 1999. - Vol. 1, No. 1. - AprilJune (e-version)// www.islamic-finance.net которые уверовали! Вино, майсир, жертвенники, стрелы – мерзость из деяния сатаны. Сторонитесь же этого, - может быть, вы окажетесь счастливыми!” (5:90). В Коране дается объяснение запрещения азартных игр: “Они спрашивают тебя о вине и майсире. Скажи: “В них обоих – великий грех и некая польза для людей, но грех их – больше пользы…” (2:219); “Сатана желает заронить среди вас вражду и ненависть вином и майсиром и отклонить вас от поминания Аллаха и от молитвы. Удержитесь ли вы?” (5:91).

Пророк запретил все виды сделок, где получение прибыли зависит от случая или спекуляции, а не от вложенного труда (или капитала – на определенных условиях).

В деятельности западных страховых компаний, считают некоторые правоведы, прибыль во многом определяется случаем101. Если общая сумма собранных со страхователей взносов и прибыль от их инвестирования превышает расходы по страховым выплатам и другие издержки, то прибыль получает страховщик102. Если же сумма взносов меньше суммы страховых выплат, страховщик терпит убыток. Можно также посмотреть на страховые отношения как на игру, зависящую от наступления страхового случая. Так, если страховой случай наступил, “пари” проигрывает страховщик и выплачивает страхователю или третьим лицам определенную сумму. Если же страховой случай не наступил, – проигрывает страхователь.

Очевидно, что в азартных играх присутствует неопределенность, связанная с тем, выиграет игрок или проиграет. Вопрос в другом: является ли сходство страхования и азартных игр поверхностным или элемент азарта изначально присущ страховому бизнесу? Или, иными словами, превращает ли присутствие гарара в договоре страхования отношения между страхователем и страховщиком в подобие азартных игр?

Дело в том, что любой кимар (азартная игра) обладает определенным элементом неопределенности и потому может рассматриваться как гарар. Но не Tarmidzi Mohammad. What Some Muslim Scholars Object to About Insurance?// www.insurance.com.my Как известно, большинство страхователей выплачивают взносы, не получая взамен хотя бы равного возмещения.

любой гарар является кимаром! Гарар – это общий термин, относящийся ко всем формам неопределенности, а кимар связан с особым видом человеческой деятельности, основывающимся на удаче. Поэтому вполне можно говорить о существовании допустимого гарара (или элементов неопределенности) в бизнесе и инвестиционной деятельности, а также о запрещенном гараре. К последнему относится гарар, содержащий элемент кимара (где доминирует зависимость от случая).

Когда же гарар становится азартной игрой? Вернее – чем должен обладать гарар, чтобы отношения, в которых он содержится, или договор, регулирующий данные отношения, могли рассматриваться в качестве аналога азартной игры?

На это существуют различные точки зрения юристов. Согласно Ибн Таймийе, о наличии азарта можно говорить, когда элемент гарара позволяет “незаконно пожирать собственность других”103. Тот же Ибн Таймийа считал, что если одна из сторон сделки получает то, что ей полагается, а другая не имеет возможности реализовать свое право на эквивалентное возмещение, то в договоре между ними присутствуют гарар и майсир104. В этом случае первая сторона виновна в незаконном присвоении собственности своего партнера.

В отношении страховых компаний в данном случае речь идет о невыполнении ими своих обязательств. Они могут взять то, что им предоставляют страхователю какой-либо эквивалент, - т.е. если страховой случай не наступил, страхователь как бы теряет уплаченные взносы. Исходя из этого, некоторые ученые считают гарар в договоре страхования существенным для того, чтобы считать такой договор заключающим в себе возможность незаконного присвоения собственности одной из сторон в сделке105.

Al-Gharar, Risk and Insurance//International Journal of Islamic Financial Services. – 1999. - Vol. 1, No. 1. - AprilJune (e-version)// www.islamic-finance.net Цит. по: Беккин Р.И. Проблема соответствия сущности коммерческого страхования нормам мусульманского права// Востоковедный сборник. – Вып. 2. – М., 2001. – С. 115.

Противоположная точка зрения состоит в однозначном неприятии аналогии между страхованием и майсиром, так как последний, в отличие от гарара, невозможен в договоре даже в самом минимальном виде. Сторонники данной позиции полагают, что выплаченные страхователем взносы в любом случае нельзя считать потерянными, поскольку они являются своего рода платой за предоставление гарантии финансовой безопасности. Суть такой гарантии заключается в обещании страховщика выплатить страхователю деньги при наступлении страхового случая, поэтому страховые отношения нельзя рассматривать как незаконное присвоение.

Зависимость страхового бизнеса от случая не носит абсолютного характера106. Страховщик скорее предпочтет страховать чистый риск, чем спекулятивный, поскольку первый можно исчислять при помощи так называемого “закона больших чисел”. Например, в течение финансового года определенное количество машин может попасть в аварии. Нельзя точно сказать, с какими конкретно автомобилями это случится, но на основе статистических данных за последний период, можно вычислить среднее число аварий за год.

Иными словами, вероятность причинения убытка неизвестна для страхователя, а для страховщика подобные данные вполне предсказуемы107.

Автор данной работы согласен с мнением правоведов, считающих, что азартные игры и страхование – не одно и то же108. Они могут быть в чем-то похожи, но только при поверхностном взгляде, в то время как различия между ними существенны:

возможных рисков, тогда как игрок своими действиями создает К воле случая прибегал и сам Пророк в своей личной жизни. По свидетельству ‘Аиши: “Когда Посланник Аллаха хотел отправиться в путешествие, он бросал жребий между своими женами, и ту, чей жребий выпадал, он брал с собой в поездку”// Ал-Хафиз бин Хаджар ал-Аскалани. Получение желаемого из источников правовых норм// Антология мировой правовой мысли в 5 т. – Т. 1: Античность. Восточные цивилизации/Отв.

ред. Л.Р. Сюкияйнен. – М., 1999. – С. 672).



Pages:     | 1 |   ...   | 5 | 6 || 8 | 9 |   ...   | 15 |
 


Похожие работы:

«Вагн Вестергаард Niro A/S Копенгаген, Дания Предисловие к пятому изданию Основу первого издания этой книги, вышедшего в 1980 году, составил учебный материал семинара, который проводился в 1978 году в Монтевидео, Уругвай, под эгидой UNIDO (Организации объединенных наций по промышленному развитию). Разработка технологий выпаривания и распылительной сушки и связанного с ними оборудования в компании Niro ведется постоянно. Это новое пятое издание было переработано, чтобы познакомить читателей с...»

«Э.Б. ОМАРОВА Материальная ответственность наемных работников: проблемы теории и практики Астана 2011 УДК 349.233 (574) ББК 67.037 Рецензенты: доктор юридических наук, профессор Нургалиева Е.Н. доктор юридических наук, профессор Шайбеков К.А. Омарова Э.Б. Материальная ответственность наемных работников: проблемы теории и практики. – Астана: Евразийский университет им. Л.Н. Гумилева, 2011. – 391 с. ISBN 9965-31-440-3 В предлагаемой книге исследованы теоретические и практические проблемы...»

«УТВЕРЖДАЮ Первый проректор, проректор по учебной работе _С.Н. Туманов __2012 г. УЧЕБНО-МЕТОДИЧЕСКИЙ КОМПЛЕКС ДИСЦИПЛИНЫ Актуальные проблемы экологического права по направлению подготовки 03090068 юриспруденция (квалификация (степень) магистр) Саратов 2012 Учебно-методический комплекс дисциплины обсужден на заседании кафедры земельного и экологического права 26 апреля 2012 г. Протокол №_9_ Заведующий кафедрой Пандаков К.Г. Учебно-методический комплекс дисциплины согласован с Управлением контроля...»

«Вниманию пользователей! Для удобства пользования РЦПИ создано Оглавление Примечание РЦПИ! С 01.01.2013 слова единый регистратор, единого регистратора, единым регистратором считать соответственно словами регистратор, регистратора, регистратором в соответствии с Законом РК от № 524-IV. Глава 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ Статья 1. Отношения, регулируемые настоящим Законом 1. Настоящим Законом регулируются отношения, связанные с лицензированием отдельных видов деятельности. 2. Настоящим Законом не...»

«Рузакова О.А. Гражданское право Москва 2004 УДК 347 ББК 67.404 Р 838 Рузакова О.А. Гражданское право / Московская финансовопромышленная академия. – М., 2004. –422 с. © Рузакова О.А., 2004. © Московская финансово-промышленная академия, 2004. 2 Содержание Лекция 1. Гражданское право как базовая отрасль частного права. 7 1.1. Частное и публичное право 1.2. Предмет гражданского права 1.3. Метод гражданского права 1.4. Принципы гражданского права 1.5. Источники гражданского права Лекция 2....»

«СБОРНИК СУДЕБНОЙ ПРАКТИКИ ПО ИЗБИРАТЕЛЬНЫМ СПОРАМ В АСТРАХАНСКОЙ ОБЛАСТИ 2009 год Астрахань, 2010 1 ББК 67.400.8 С 23 Сборник судебной практики по избирательным спорам в Астраханской области 2009 год / Избирательная комиссия Астраханской области. – Астрахань: Изд-во ОГОУ ДПО АИПКП, 2010. – 368 с. Ответственные за выпуск: председатель избирательной комиссии И.М. Коровин Астраханской области заместитель председателя избирательной В.Я. Золотокопов комиссии Астраханской области ведущий специалист...»

«Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования ГОРНО-АЛТАЙСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ Юридический факультет Кафедра гражданского и уголовного права и процесса СОГЛАСОВАНО УТВЕРЖДАЮ Декан ЮФ Проректор по УР В.Г. Крашенина _ О.А.Гончарова __ 2008 г. _ 2008 г. УЧЕБНО-МЕТОДИЧЕСКИЙ КОМПЛЕКС ПО ДИСЦИПЛИНЕ Страховое право по специальности 030501 Юриспруденция Составитель Доцент Е.М. Гуткович Зав. кафедрой уголовного, гражданского права и процесса канд. юрид....»

«От переводчика Предупреждение Когда я показывал эту книжку своим друзьям, родственникам и знакомым, реакция была самой неожиданной. Люди, настроенные скептически по отношению ко всему религиозному и паранормальному, проглатывали ее в один присест и говорили, что давно уже не читали ничего столь захватывающего. Другие же, считающие себя магами и ведьмами, объявляли, что это книга злая и нехристианская. Третьи отказывались даже брать книгу в руки, увидев на обложке слово вуду. Затем выяснялось,...»

«ЛЕСНОЙ КОДЕКС РЕСПУБЛИКИ КАЗАХСТАН (с изменениями и дополнениями по состоянию на 10.07.2012 г.) В оглавление внесены изменения в соответствии с Законом РК от 17.07.09 г. № 188-IV (см. стар. ред.); Законом РК от 05.07.11 г. № 452-IV (введены в действие по истечении трех месяцев после его первого официального опубликования) (см. стар. ред.); Законом РК от 25.01.12 г. № 548-IV (см. стар. ред.); Законом РК от 10.07.12 г. № 36-V (см. стар. ред.) Оглавление Раздел 1. Общие положения Глава 1. Основные...»

«Международное таможенное право Учебник для магистров Под общей редакцией профессора А. В. Зубача Допущено Учебно-методическим отделом высшего образования в качестве учебника для студентов высших учебных заведений, обучающихся по юридическим направлениям и специальностям Москва 2013 УДК 34 ББК 67.412я73 Б90 Автор: Буваева Наталья Эрнестовна — кандидат юридических наук, доцент кафедры административного и таможенного права юридического факультета Российской таможенной академии, доцент кафедры...»






 
© 2013 www.knigi.konflib.ru - «Бесплатная электронная библиотека»

Материалы этого сайта размещены для ознакомления, все права принадлежат их авторам.
Если Вы не согласны с тем, что Ваш материал размещён на этом сайте, пожалуйста, напишите нам, мы в течении 1-2 рабочих дней удалим его.